绪 论
0.1 选题的背景及现实意义
0.1.1 选题背景
早在 2005 年初，国务院就成立了国家知识产权战略制定工作领导小组，启动了战略的制定工作。经过三年细致而缜密的准备工作，2008 年 4 月 9 日，国务院常务会议审议并原则通过了《国家知识产权战略纲要》。继 2008 年 6 月 5 日，《国家知识产权战略纲要》正式颁布实施，由国家知识产权局带头、28 个部门参与的部际联席会议制度被正式批准成立，形成了在国务院领导下的这一会议制度的统筹协调、分工负责、协作推进的战略实施体系①.纲要的出炉代表了政府改革知识产权制度的决心，意在通过促进知识产权的创造和运用完善知识产权制度，防止知识产权被滥用，加强知识产权法律保护，增强知识产权意识，培育知识产权文化。我国不仅在知识产权法律方面加快了立法和修订进程，还在全国范围开展了严打知识产权犯罪行动，并取得阶段性成功。2010 年，各地法院共新收和审结知识产权民事一审案件 4 万余件；检察机关受理侵犯知识产权犯罪案件 1566 件，批捕 2613 人；全国海关共查获 2 万多批次货值共为 2.56 亿元的侵权商品；工商系统查处 3.3 万件各类商标违法案件，通过驰名商标认定，对 2310 件商标进行扩大保护；知识产权局系统共出动 2 万多执法人员，受理专利侵权纠纷近千件，查处 600 多件假冒专利案件。2013 年，各地法院审结商标评审案件 14.4 万件。2013 年，为贯彻党的十八大精神，部署新的工作重点和实施任务，进一步落实创新驱动发展战略，推动实现《国家知识产权战略纲要》五年目标。
知识产权凝结着人类智力的劳动成果，以它为核心的发明创造为促进国际技术经济发展和文化交流做出了巨大贡献。近几年，知识产权侵权案件逐年增多，这与知识产权的广泛应用和使用形式多样化有着密切的联系。不可避免的结果是，措手不及的知识产权侵权诉讼官司让企业管理者们焦头烂额。为了应对知识产权诉讼官司，可能要支出很大一笔开销，除了基本的案件诉讼费，还涉及到一些其他费用，比如案件勘验费、鉴定费、公告费、评估费、审计费等。侵权案件当事的一方如果是在国外，还必然要在长途电话、翻译、传真、交通等有所花费。数额巨大的的诉讼和赔偿费对财力雄厚的大公司来说也许不构成什么损失，但漫长的诉讼周期也会使其招架不住。而对于那些刚刚起步、资金周转还很困难的小公司而言，无异于被告知公司提前终结。从国际角度来看，许多发达国家的跨国企业利用知识产权保护策略对中国的中小企业进行恶意的限制，制约这些企业的发展，进而影响中国的经济发展水平。因此，许多中小公司在推出新产品、试用新技术的过程中，可能会遭遇的知识产权诉讼风险，这样的风险迫切需要通过某种手段来分散，这就为知识产权保险的产生创造了前提条件。
商标权保险是知识产权和保险制度融合的新事物，是知识产权保险的重要组成部分。商标是用于区别商品或服务来源的，由数字、图形、字母、文字、颜色、三维标志、声音要素构成，或上述要素的组合，具有无形性、时间性、地域性等显着特征。正是因为可用的要素有限，有时候为了表达同样的主题或者达到相似的目的，商标开发者很可能会开发出相似的商标标志。由于商标在外观、内涵上界定相对模糊，难度性也比较大。所以在开发商标时特别容易发生侵权的情况。商标渐渐成为象征企业形象和展示企业竞争力的标志，不能因为有侵权风险的存在而放弃商标背后隐藏的巨大价值。由此，我国企业应该积极运用新技术开发附有高科技含量和巨大影响力的商标，然后通过保险的形式来分散可能出现的风险，从而来实现利益。
本文选取广药集团与加多宝集团争夺“王老吉”商标和“红罐包装装潢”为案例来研究商标权保险问题。迄今为止，“红罐”之争还未定论，双方的争夺仍在继续，损失仍在发生，因此研究商标权保险具有十分重要的现实意义。
0.1.2 现实意义
由于我国近几年知识产权发展迅猛，知识产权申请数量出现逐年递增态势。
2000 年，我国专利申请总量数量是 100 万件，2012 年一年受理的专利申请量就超过了 200 万件。然而随着知识产权大潮兴起，以及中国已经深入到国际贸易队伍中，参与市场竞争加剧，国内企业在取得和维护知识产权的过程中常常会产生一些争端。在面对知识产权诉讼时，高额的诉讼费用和绵长的诉讼周期往往会严重影响到公司运营，尤其是对于那些谋求自主创新的侧重高新技术研发的中小型企业。基于此，开展知识产权保险使中小企业者不必再担心知识产权创新发生侵权遭受索赔以及诉讼费用的威胁，从而鼓励更多企业参与到知识产权创新活动中，提高市场活力，同时也极大地丰富了保险市场。
0.2 文献综述
胡丽君（2004）指出知识产权是金融财团做出投资决策的重要因素。作者将美德两国知识产权保险的分类作为切入点，在探讨不同知识产权保险存在的理论争议和保险险种的承保范围的基础上，提出在我国适度开发知识产权保险的新想法、新建议。
英国专利局（2004）在《有关专利实施计划工作组报告：范围研究》中提出了设立专利保险制度以及推出相应的专利保险产品的可行性，有利于中小型企业专利权的实施，分析了若干制约该计划推广的关键问题。
高留志（2006）系统地介绍了美国知识产权保险的分类，并举例说明。着重分析了美国知识产权保险制度缺失，指出造成美国知识产权保险销售不乐观的两个重要原因，以及相应的解决办法。
与有形财产保险相比，知识产权保险在很多方面具有独特之处，例如业务开展前提、承保范围、保险程序、保险标的以及时空限制，不同类型的知识产权保险在保费收取、保额给付、保险风险类型等角度也存在显着的差异。林小爱（2009）把了解知识产权保险的特殊性以及优缺点视为开展工作的重要前提，并且提出四个完善和优化该制度的方法。同时她还提出当前亟需解决发达国家知识产权保险所面临的发展瓶颈与改善被滥用的格局，从而去其糟粕、取其精华，积极借鉴对我国发展商标权保险有用的经验。最后作者提出了三项在我开展知识产权保险的有效措施。
杨德齐（2009）在分析知识产权保险可行性的时候指出，知识产权及其相关利益是符合保险学原理中的“保险利益原则”的，所以知识产权侵权导致的风险损失属于保险的可保利益范围。知识产权法律风险是分为内外部两个方面，他指出降低风险最有效的途径是风险防范，最有效的管理方式是知识产权管理专门化。同时，他在分析如何构建我国的知识产权保险制度时提出如果发生知识产权侵权时，保险人赔付的几种具体情况。
David A.Gauntlett（2011）提到商标侵权是一个引人注意的话题，商标可以被申请人利用来促销产品和服务。在他的着作里，详细的介绍了专利权、着作权、商标权侵权的要件，以及知识产权所有者应该知道的保险知识。
0.3 文章的研究内容及研究方法
0.3.1 文章的研究内容
本文分为五个部分。第一部分，对自 2010 年以来广药集团与加多宝公司为争夺王老吉“红罐”商标权多次对峙公堂进行客观描述，并对双方争论的焦点和各自的观点进行概括和总结。
第二部分，从广药集团和鸿道集团的商标权诉讼分析出我国开展商标权保险的机遇。
