结论
协议控制模式是近年来中国企业赴境外上市广泛采用的一种手段,不同于传统红筹模式的股权和资产上直接的控制关系,而是通过一系列控制协议达到控制的效果,并根据境外VIE的会计准则满足境外上市公司关于合并会计报表的要求。协议控制模式很好的解决了外国投资者和我国境内运营实体在国内监管政策和产业政策限制下相互的需求关系,催生了一大批优秀的互联网企业,创造了巨大的社会财富。
协议控制模式下需要由境外上市公司于境内的WFOE与境内运营实体签署一系列的控制协议来搭建协议控制结构。但从近来关于协议控制下违约风险的案例中可以看到协议控制模式有着与生俱来却无法根治的违约风险,有协议就有违约的可能。但是协议控制模式又是广大民营企业赴境外上市的重要途径,因此需要进行自身完善,不断减少协议控制模式下的违约风险,使其更加受到境外投资者信赖,保护好境外投资者的利益,才能促进已经或者将要以这种模式远赴海外上市的中国企业更好发展。
通过法律分析并结合中国法律制度,可以从公司治理与协议安排层面对协议控制的违约风险进行完善,搭建一个更为稳定的协议控制架构。受限于资料的不足以及特定案例分析的局限性,法律推理仍有较多需推敲之处,作者仅以自身努力去拓展,有待更加系统的研究。
参考文献
一、着作
[1]段祺华.涉外法律实务操作及深度剖析[M].北京:法律出版社,2013.
[2]伏军.境外间接上市法律制度研究[M].北京:北京大学出版社,2009.
[3]李寿双、苏龙飞、朱锐.红筹博弃一10号文时代的民企境外上市[M].北京:中国政法大学出版社,2011.
[4]申林平.最新H股香港上市实务与案例分析[M].北京:法律出版社,2013.
[5]施天涛.公司法论[M].北京:法律出版社,2012.
[6]王春阁.内地公司香港上市及两地监管合作研究[M].北京:北京大学出版社,2005.
[7]肖金泉、董华春.转板与升级,中国公司在美国上市的途径、困境与出路[M].北京:法律出版社,2012.
[8]阳光.新浪模式[M].辽宁:辽宁人民出版社,2000.
二、论文
(一)学位论文
[1]劳业彬.红筹模式中协议控制的法律风险及解决途径分析[D].上海:复旦大学,2012.
[2]李德明.协议控制海外上市的法律风险分析[D].成都:西南财经大学,2012.
[3]李秀玲.民营企业红筹上市相关法律问题研究[D].重庆:西南大学,2012.
[4]李颖菲.中国民营企业红筹上市架构法律问题研究[D].上海:华东政法大学,2012.
[5]孟晴.中国企业境外红筹上市的法律分析[D].上海:复旦大学,2011.
[6]孙蔚蔚.从阿里巴巴支付宝案件看协议控制模式之法律思考[D].上海.华东政法大学,2013.
[7]汤云溪.VIE结构风险:基于境外上市中国概念股的案例研究[D].厦门:厦门大学,2013.
[8]王威.境外上市中的协议控制模式研究[D].上海:复旦大学,2012.
[9]翁鸿飞.协议控制模式的监管对策研究[D].上海:华东政法大学,2013.
[10]於晓冬.我国企业法定代表人制度研究[D].南昌:江西财经大学,2012.
(二)期刊论文
[1]方流芳国企法定代表人的法律地位、权力和利益冲突[J]比较法研究,1999,(3).
[2]冯英.VIE模式评述-基于对支付宝事件的分析[J].企业家天地(理论版)' 2011,(7).
[3]郭富青.从中小股东的视角看股权集中与分散两类公司治理模式[J].公司法评论,2008,(1).
[4]韩金红.FASB协议控制会计处理及其启示[J].中国注册会计师,2012,(8).
[5]贺丹顾.关于法定代表人一“代表法人的自然人”的法学思考[J].法制与社会,2013,(3).
[6]胡舒立.马云为什么错了[J].电脑爱好者,2011,(7).
[7]刘峰,何广涛.特殊目的实体合并的变革[J].财经论丛,2003,(11).
[8]刘亭立.阿里巴巴VIE模式应用分析[J].财会月刊.2013,(2).
[9]柳经纬.论法定代表人[J].贵州大学学报,2002,(3).
[10]鹿鹿.无名合同的类型[J].现代商业,2012,(24).
[11]吕斌.VIE模式罪与罚[J].法人,2011,(10),
[12]吕丹、孔洁瑕失控的协议控制[J].首席财务官,2011,(7).
[13]梅新育.协议控制模式理当终结[J].经济人,2005,(205).
[14]梅新育.协议控制模式理当终结[J].经济人,2005,(205).
[15]屈茂辉、张红.继续性合同:基于合同法理与立法技术的多重考量[J].中国法学,2010, (5).
[16]涂一鸣.国企法定代表人权力腐败现象的法律透视[J].河南大学学报(社会科学版),2001,(4).
[17]王作全股份公司法定代表人制度探析[J].青海民族学院学报,1999,(3).
[18]徐光励纳斯达克与中国创业板的之比较[J].中国科技投资,2009,(7).
[19]徐彦冰.论法定代表人制度的弊端及其完善[J].法学论丛,2005,(7).
[20]叶存金VIE结构的合法性探讨[J].公民与法,2012,(5).
[21]於子龙、俞义平、王旭祥.离岸控股公司的发展及其监管[J].浙江金融,2005, (11).
[22]邹玲.电商妖股盈利秘籍[J].中国企业家,2013,(3).
三、资料
[1]全国人民代表大会.中华人民共和国物权法[Z].2007.
[2]全国人民代表大会.中华人民共和国合同法[Z].1999.
[3]全国人民代表大会.中华人民共和国民法通则[Z].1986.
[4]全国人民代表大会常务委员会.中华人民共和国公司法[Z].2014.
[5]全国人民代表大会常务委员会.中华人民共和国民事诉讼法[Z].2012.
[6]全国人民代表大会常务委员会.中华人民共和国票据法[Z].2004.
[7]全国人民代表大会常务委员会.中华人民共和国担保法[Z].1995.
[8]最高人民法院.关于使用<担保法>若干问题的解释[Z].2000.
[9]最高人民法院.关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)[Z]. 1999.
[10]商务部.外国投资者并购境内企业暂行规定[Z].2006.
[11]国家外汇管理局.关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知[Z]. 2005.
[12]中国人民银行.非金融机构支付服务的管理办法[Z].2010.
[13]中国人民银行.人民币单位存款管理办法[Z].1997.
[14]中国人民银行.贷款通则[Z].1996.
[15]香港交易所.HKEx-LD43-3-C[EB/OL].访问时间:2014-2-2.
[16]腾讯科技.阿里巴巴软银雅虎三方就支付宝问题达成协议[EB/OL].访问时间:2014-1-8.
[17]苏龙飞.规避10 号文的十个案例[EB/OL].访问时间:2013-9-22.
[18]搜狐财经.控制权争夺引发VIE资产转移及退市[EB/OL].访问时间:2014-3-10.
[19]世界工厂网站-浙江省企业黄页[EB/OL].访问时间:2014-2-5.
[20]郝凤苓.支付宝股权转移事件余波[EB/OL]. 访问时间:2013-10-3.
[21]高山.境内企业海外间接上市须证监会批准[EB/OL].访问时间:2014-2-20.
[22]百度文库.国际会计准则第27号一合并财务报表和对附属公司投资的会计[EB/OL]. 访问时间:2013-11-4.
[23]Zeng Xianwu, Bai Lihui. China Law Insight: Variable Interest Entity Structure in China [EB/OL].访问时间:2014-3-10.
[24]Lanny G. Chasteen. Teaching variable interest entities under FIN46:Untangling risks, expected losses, and expected residual returns [EB/OL].访问时间:2013-12-21.
[25]David Roberts, Thomas Hall. VIE Structures in China, What You Need toKnow[EB/OL].2014-3-12.
