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【题目】我国商标合理使用相关理论探析
【导言】商标合理使用构成要件分析导言
【第一章】我国商标合理使用规则的概述及其不足之处
【第二章】商标合理使用的对象
【第三章 第四章】商标合理使用规则适用的范围与行为类别
【5.1】商标叙述性合理运用的认定标准
【5.2】商标指示性合理使用的认定标准
【第六章】新商标法下商标合理使用规则的构建
【结语/参考文献】商标法中商标使用原则研究结语与参考文献
摘要
商标合理使用规则是限制商标权滥用的规则，也是商标侵权的主要抗辩依据之一。我国新《商标法》第 59 条第 1 款规定了商标合理使用规则，也是该规则首次被纳入法律之中，体现了该规则在我国法律体系中的地位有所提高，但是该条规定沿用了原《商标法实施条例》第 49 条的内容，缺少商标合理使用的对象、商标合理使用规则的适用范围、规则适用的行为类别、规则的适用标准等构成要件，也没有其他全国性的法律文件对构成要件做补充规定。此外，新《商标法》关于商标侵权的规定已经引入“混淆”理论，但是法律也未提及“混淆的可能性”是否作为商标合理使用规则的适用标准之一。由于商标合理使用规则构成要件缺失，司法实践中援引现行法裁决案件时出现了种种问题，为法官审理相关案件增添了很多困难，也使非商标权人在介绍自己的商品或服务、广告宣传过程中需要承担较大的商标侵权风险。然而构成要件缺失的问题由来已久，历经多次《商标法》修正都没得到解决。
笔者研究相关着作、论文后发现，该问题迟迟得不到解决并非由于我国对商标合理使用规则不重视，而是因为关于构成要件要素以及各要件的确定有太多观点和学说，无法达成相对统一的意见。
笔者认为尽管理论界众说纷纭，但是也应当可以总结出一套相对合理的构成要件，使商标合理使用规则更具有可操作性和实用性，否则该规则就仅仅是一个理论研究课题，无法实现其设立价值。鉴于这个原因，笔者选择“商标合理使用规则构成要件”作为研究题目。笔者选择研究的构成要件为：商标合理使用的对象、商标合理使用规则的适用范围、规则适用的行为类别、规则的适用标准。确定商标合理使用的对象是研究其他构成要件的前提和基础，且商标合理使用规则的适用范围、规则适用的行为类别、规则的适用标准这些要件之间有一定的逻辑关系，顺序不可调整，因此本文分为如下六章进行论述，：
第一章分为三节进行论述，提出本文需要研究的问题。第一节概述新商标法中的商标合理使用规则并分析其构成要件情况；第二节分析现行商标合理使用规则的司法实践情况，通过两组典型案例的分析与比较，表明构成要件的缺失对规则适用产生不良影响；第三节提出确定规则构成要件的必要性，并提出本文研究的构成要件：商标合理使用的对象、商标合理使用规则的适用范围、规则适用的行为类别、规则的适用标准。
第二章分为两节论述，解决商标合理使用的对象问题。第一节列举了关于对象的五种主流观点；第二节辨析这五种观点并阐述笔者的观点--商标合理使用的对象是他人的商标或与他人商标近似的标识。
第三章在第二章确定对象的基础上界定商标合理使用规则的适用范围，分为二节论述。第一节从《商标法》第 48 条关于“商标的使用”定义出发总结商标合理使用的范围应当是“商业性使用”,同时也列举了几种认为应当包含“非商业性使用”的观点；第二节反驳这些“非商业性使用”的观点并阐述笔者的观点--商标合理使用规则的适用范围是商业性使用。
第四章在第三章确定规则适用范围的前提下划分规则适用的行为类别，即对商业性使用进行分类，分为三节论述。第一节列举四种主流分类观点并逐一辨析；第二节借鉴其他国家和港澳地区规则适用的行为类别；第三节总结并阐述笔者的观点--商标合理使用规则适用于叙述性使用和指示性使用。
第五章在第四章确定规则使用行为类别的前提下，讨论商标合理使用规则的适用标准。由于叙述性合理使用与指示性合理使用有不同的行为模式，无法合并讨论认定标准，因此本章分为二节分别研究叙述性合理使用与指示性合理使用的认定标准。第一节讨论叙述性合理使用的认定标准：首先，通过总结国内外叙述性合理使用规则的立法，归纳出“善意”的主观标准，并通过参考欧美典型判例中对“善意”的判断因素，总结可以评判“善意”的因素。其次，同样通过总结国内外叙述性合理使用规则的立法，归纳出客观标准，包括商标本身具有叙述性含义、使用人并未将其作为商标使用、使用方式客观合理，并且针对客观标准中的争议焦点--“混淆的可能性”展开具体分析，通过对美国经典案例的陈述与分析并且辨析我国学者的观点，得出结论：“混淆的可能性”不应作为叙述性合理使用的认定标准。第二节讨论指示性合理使用的认定标准：首先，通过总结国内外指示性合理使用规则的立法，归纳出“善意”的主观标准，并通过参考欧美典型判例中对“善意”的判断因素，总结可以评判“善意”的因素。其次，同样通过总结国内外指示性合理使用规则的立法，归纳出客观标准，包括使用该商标是必须的、使用行为应当是合理的必要的、使用行为不会向公众暗示某种赞助或许可关系，并且针对客观标准中的争议焦点--“混淆的可能性”展开具体讨论，通过对美国经典案例的陈述与分析并且辨析我国学者的观点，得出结论并阐述理由：“混淆的可能性”无法作为“指示性合理使用”的认定标准。
第五章在前四章内容的基础上，总结本文对商标合理使用规则构成要件的研究成果，提出新商标法下规则的构建建议，分为二节论述。第一节建议采用“合理使用”这一术语并采用综合式的立法模式；第二节建议补充叙述性合理使用行为的列举、增加指示性合理使用的规定，考虑到上位法不宜规定过细，建议在实施条例或最高人民法院的司法解释中明确商标合理使用规则的适用标准，包括叙述性合理使用与指示性合理使用的主客观认定标准。
[关键词]商标；合理使用；叙述性使用；指示性使用；混淆
Abstract
The trademark fair use rule is one of those which put limitations on the abuse oftrademark right. The Third Amendment for <Trademark Law>, Article 59, 1stparagraph specifies trademark fair use rule, totally copies the content of <TrademarkLaw Implementing Regulations> Article 49 and is lack of constitutive requirements,including object of trademark fair use, extent of application of trademark fair use rule,behavioral models of trademark fair use and applicable standards of the rule. Besides,whether to consider the likelihood of confusion is the core issue to study constitutiverequirements. On the premise that the new <Trademark Law> has introduced the'confusion' theory, the clear enlightenment should be given in relevant legaldocument in case that confusion and contradiction would be caused in the process ofthe evidence presentation by the perpetrator and judicial discretion.
However, missing constitutive requirements is long-standing problem and hardto be solved during the amendment process of trademark law. Perhaps numerousviewpoints do a disservice for solving the problem. Constitutive requirements of thetrademark fair use rule remain unclear, which result in the usage limitation and pooroperability. While the above problem exists, problem has risen in judicial practicewhen judging fair use cases.
Given the above reasons, this essay uses “Constitutive Requirements ofTrademark Fair Use Rule” as the study topic. Without the attempt to study thesolution for the above problem, “Trademark Fair Use Rule” is theoretic merely. Thestudy contents are divided into four parts: object of trademark fair use, extent ofapplication of trademark fair use rule, behavioral models of trademark fair use andapplicable standards of the rule. Clarifying the object of trademark fair use is thepremise and base of constitutive requirements study and then other constitutiverequirements can be clarified. Offering reasonable proposals are the final purpose ofthis study. So this paper has six chapters.
The first chapter introduces the general situation of trademark fair use rule andintroduces a questionThe second chapter is about object of trademark fair use: trademark and similarlogo.
The third chapter is about the extent of application of trademark fair use rule:commercial use.
The forth chapter discusses behavioral models of trademark fair use: descriptivefair use and nominative fair use.
The fifth chapter discusses applicable standards of trademark fair use rule,including study on the likelihood of confusion.
The sixth chapter summarizes the constitutive requirements of trademark fairuse rule, and offering reasonable proposals to improve trademark fair use rule.
Key words: Trademark; Fair Use; Descriptive Fair Use; NominativeFair Use;Confusion
目 录
导 言
一、问题的提出
二、研究价值及意义
三、文献综述
四、主要研究方法
五、论文结构
六、论文主要创新及不足
第一章 我国商标合理使用规则的概述及其不足之处
第一节 新商标法中的商标合理使用规则
第二节 现行商标合理使用规则的司法实践情况
一、两组典型案例的分析与比较
二、结论--现行规则在司法实践中存在问题
第三节 现行商标合理使用规则的不足--构成要件缺失
一、商标合理使用的对象
二、商标合理使用规则的适用范围
三、商标合理使用规则适用的行为类别
四、商标合理使用规则的适用标准
第二章 商标合理使用的对象
第一节 商标合理使用对象概述
第二节 商标合理使用对象分析与总结
一、商标合理使用的对象分析
二、总结--对象为商标或近似的标识
第三章 商标合理使用规则适用的范围
第一节 规则适用范围概述
第二节 规则适用范围分析与总结
一、规则适用范围的分析
二、总结--适用范围为商业性使用
第四章 商标合理使用规则适用的行为类别
第一节 规则适用的行为类别各派观点及其分析
第二节 其他国家和地区规则适用的行为类别
一、其他国家和地区规则的立法情况
二、其他国家和地区规则值得借鉴之处及其理由
第三节 规则适用的行为类别总结：叙述性使用和指示性使用
第五章 商标合理使用规则的适用标准
第一节 叙述性合理使用的认定标准
一、主观标准--善意
二、客观标准--叙述性含义、未作为商标、叙述性方式
第二节 指示性合理使用的认定标准
一、主观标准--善意
二、客观标准--必须、合理必要、非暗示
第六章 新商标法下商标合理使用规则的构建
第一节 规则使用的术语和立法模式
一、关于术语的建议
二、关于立法模式的建议
第二节 规则构成要件的建议
一、补充叙述性合理使用行为的列举
二、增加指示性合理使用的规定
三、明确商标合理使用规则的适用标准
结 语
参考文献
后 记
